二. 立法建議
與傳統(tǒng)模式相比，創(chuàng)業(yè)投資模式是典型的“有錢的出錢，有力的出力”模式。它可以實(shí)現(xiàn)讓資本與人力各擅所長，充分發(fā)揮資本與人力這兩種生產(chǎn)要素的優(yōu)勢。在創(chuàng)業(yè)投資模式下，公司的創(chuàng)始人與投資人身份地位存在下述差異：(1)在出資方式與出資數(shù)額上，投資人主要以真金白銀出資，且公司的主要甚至全部啟動(dòng)資金均由投資人提供，創(chuàng)始人股東主要以對(duì)公司的服務(wù)承諾出資，很少甚至完全沒有貨幣出資;(2)在出資進(jìn)度上，投資人的出資通常一次性全部到位，創(chuàng)始人股東的服務(wù)承諾是逐步投入到位的;(3)投資人雖然出大錢，但拿的是小頭，是公司的小股東，且不參與公司日常的經(jīng)營管理。創(chuàng)始人股東雖然出的是小錢，但拿的是大頭，且參與公司的經(jīng)營管理，是公司的操盤手與實(shí)際控制人。
國務(wù)院目前提出的公司注冊(cè)資本登記制度改革確實(shí)降低了創(chuàng)業(yè)成本，提高了資本利用自由與效率，并降低了出資風(fēng)險(xiǎn)。但是，為了更好地鼓勵(lì)、支持創(chuàng)新與創(chuàng)業(yè)，我們期待公司注冊(cè)資本登記制度在一些更為基礎(chǔ)、也更為重要的方面進(jìn)行改革。基于創(chuàng)業(yè)投資模式的前述特點(diǎn)，我們對(duì)公司的注冊(cè)資本與公司登記制度有如下立法建議：
1. 公司章程備案：賦予股東更大的自治權(quán)
對(duì)創(chuàng)業(yè)者與投資人而言，創(chuàng)業(yè)投資模式整體而言有它存在的合理性與公允性。但是，如前所述，在創(chuàng)業(yè)的不同階段，創(chuàng)業(yè)者與投資人在出資方式與出資數(shù)額、出資進(jìn)度與對(duì)公司的控制力方面并不對(duì)等。為了調(diào)整雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，創(chuàng)業(yè)投資模式下通常有一系列的制度安排，比如，投資人對(duì)公司重大事項(xiàng)的一票否決權(quán)，創(chuàng)始股東股票的兌現(xiàn)與離職時(shí)的股票回購制度。這些制度安排都有其正常合理的商業(yè)考慮，也通常被交易方所接受。比如，如果沒有重大事項(xiàng)的一票否決制，公司可以通過發(fā)新股將投資人的股權(quán)一夜之間人間蒸發(fā)(股權(quán)攤薄)。如果沒有創(chuàng)始股東的股權(quán)兌現(xiàn)機(jī)制，創(chuàng)始股東可以創(chuàng)業(yè)剛滿半個(gè)月就拍屁股離職走人，但他的股權(quán)一丁點(diǎn)都不能少。但是，在實(shí)踐中，各地工商局都強(qiáng)制推廣使用它的公司章程模板，并簡單、生硬、粗暴地越權(quán)替交易方去決定哪些商業(yè)安排可以被寫進(jìn)公司章程。前述在創(chuàng)業(yè)投資模式下常見的制度安排通常都會(huì)被拒絕寫進(jìn)公司章程。為了讓真實(shí)的商業(yè)安排得到執(zhí)行，大家通常采用各種變通規(guī)避方法。但是，這些變通規(guī)避措施一方面加大了各方交易成本，另一方面也加大了交易風(fēng)險(xiǎn)。因此，我們建議，工商局對(duì)公司章程只做形式審查。只要公司章程不違反國家強(qiáng)制性的法律規(guī)定，國家工商登記機(jī)關(guān)應(yīng)該給交易方更大意思自治的空間。
2. 減少實(shí)施員工股票期權(quán)的限制
為了讓員工與公司長期利益綁定，激勵(lì)員工參與創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)業(yè)企業(yè)通常會(huì)實(shí)行員工股票激勵(lì)制度，甚至有的企業(yè)全員持股。但是，在我國現(xiàn)行的公司法框架下，創(chuàng)業(yè)企業(yè)實(shí)施員工股票激勵(lì)計(jì)劃面臨如下難題：(1)有限責(zé)任公司只有“股權(quán)”，沒有“股票”，這給計(jì)算發(fā)放給員工的激勵(lì)股票數(shù)量帶來極大不便;(2)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過50，股份公司不能超過200，因此激勵(lì)對(duì)象人數(shù)受限;(3)公司沒有授權(quán)股本制，無法預(yù)留股票實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。
3. 減少股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的限制
股東轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)是股東常見的商業(yè)交易。但是，工商登記部門經(jīng)常給股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)額外設(shè)定了程序條件。比如，上海注冊(cè)登記的公司股東轉(zhuǎn)股，當(dāng)?shù)毓ど滩块T要求公司所有股東必須到現(xiàn)場簽署工商登記文件。比如，北京注冊(cè)公司的自然人股東對(duì)外轉(zhuǎn)股，必須經(jīng)過稅務(wù)申報(bào)。即便公司實(shí)際虧損，稅務(wù)部門也經(jīng)常不接受股東低于或等于注冊(cè)資本出資額對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
國家的競爭很大程度上是資本制度的競爭。基于創(chuàng)業(yè)投資模式對(duì)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的巨大支持，愿我國的《公司法》與時(shí)俱進(jìn)，新桃換舊符，為創(chuàng)業(yè)投資模式這個(gè)社會(huì)發(fā)展的新型發(fā)動(dòng)機(jī) ，提供有效的法律制度保障，促進(jìn)我國創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活動(dòng)的發(fā)展。
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