在中國，創(chuàng)投模式起步很遲，但是經(jīng)過這些年的發(fā)展，已經(jīng)廣泛出現(xiàn)在多個行業(yè)、多個地區(qū)，可以說哪里有投資人和創(chuàng)業(yè)者，哪里就會有創(chuàng)投模式。然而，創(chuàng)投模式在中國由于發(fā)展迅速，很多法律問題在實踐中不斷涌現(xiàn)出來。我們認為，這些問題之所以會出現(xiàn)，歸根到底是因為創(chuàng)投模式是一種特殊的投資模式。
創(chuàng)投模式為什么是一種特殊的投資模式?
首先，它是一種特殊的針對公司的投資行為。投資人將錢投入一家企業(yè)，讓企業(yè)擁有資金去研發(fā)或營銷產(chǎn)品及服務(wù)，這與傳統(tǒng)企業(yè)接受投資后的行為毫無區(qū)別。但是，它的持股與紅利分配制度與傳統(tǒng)公司法所規(guī)定的“同等出資的投資人享有相同的權(quán)利”不一樣。
在創(chuàng)投模式中，創(chuàng)始人在一個項目中往往分文不出，所有的資金都來自于投資人，這種情況在中國《公司法》規(guī)范下，應(yīng)該是投資人擁有全部股權(quán)，沒有出資的創(chuàng)始人甚至都不能算做股東。但是在CYE創(chuàng)投模式中，投資人通常在投入大量資金后，只握有很少的股權(quán)，他的回報在退出時才能體現(xiàn)。而投資人權(quán)益的保護往往只靠創(chuàng)投雙方簽署的合同條款，以及創(chuàng)始人的良心。
因此我們就不難理解，為什么在創(chuàng)投模式下，投資人會有大量的合理訴求。這些訴求反映在投資人需要通過多種預(yù)先創(chuàng)設(shè)的方式，來保護自己的合法權(quán)益。
其次，創(chuàng)始人的地位同一般企業(yè)高管截然不同。這具體表現(xiàn)在以下幾個方面。
第一，創(chuàng)始人與企業(yè)高管獲取收益的方式不同。高管的收益主要是工資和獎金，一些采用現(xiàn)代西方企業(yè)制度的公司可能還會給期權(quán)，但在創(chuàng)投模式中，創(chuàng)始人一般都是大量持股，通常是在做大公司后，將股權(quán)通過資本市場退出變現(xiàn)取得收益。
第二，與企業(yè)的關(guān)系不同。在創(chuàng)投模式中，創(chuàng)始人不僅是大股東，往往也是核心管理人員。而高管只是企業(yè)雇傭的職工，他只是一個履行信托責任的管理者。不論公司多大，公司都不是他的，比如紅塔集團高管褚時健先生，雖然將企業(yè)做到幾千億元的規(guī)模，但是他貪污100多萬元，一夜之間就成了觸犯刑罰的罪犯。而創(chuàng)始人不同，他也是企業(yè)的“東家” 之一，和企業(yè)是一榮俱榮、一損俱損的關(guān)系。在創(chuàng)始人大量持股的情況下，不太可能出現(xiàn)向創(chuàng)始人行賄的情況，因為創(chuàng)始人和企業(yè)的利益高度捆綁在一起。
由于兩者與企業(yè)的關(guān)系不同，對應(yīng)的責任也不相同。一家企業(yè)深陷困境，高管大不了換個工作，我們很少聽說因為公司破產(chǎn)而跳樓的高管。而創(chuàng)始人不同，他要是不盡力拯救公司，等待他的就是企業(yè)的破產(chǎn)倒閉。
正因為創(chuàng)始人不同于企業(yè)高管，因此投資人必須讓創(chuàng)始人成為家長。而成為家長的方法就是讓創(chuàng)始人大量持股，使得他的利益和地位一致，讓他沒有退路、不可能辭職。
創(chuàng)投模式的公允性與法律公允性的分析
創(chuàng)投模式對投資人是公允的。投資人在一個項目上投入了大量資金，并且只持有少數(shù)股權(quán)，他清醒地知道項目是具有潛在風險的。他內(nèi)心深處抱有對高風險和高回報的預(yù)期，如果最終能以一個合理的價格退出，他是可以獲得巨額收益的。
創(chuàng)投模式對于創(chuàng)始人也是公允的。創(chuàng)始人可以利用別人的資金實現(xiàn)自己的抱負，成就一番事業(yè)。雖然他的項目可能風險巨大，明天就會破產(chǎn)清算，但是他的損失通常僅限于時間等而非直接的金錢損失。創(chuàng)始人和公司捆綁在一起，如果企業(yè)發(fā)展壯大，握有大量股權(quán)的創(chuàng)始人就能由此取得巨大收益。
但是，在創(chuàng)投模式中若是沒有采用經(jīng)過設(shè)計的合同條款或那些規(guī)定義務(wù)的概念性條款，在法律上就會導(dǎo)致不公允的情況出現(xiàn)，從而給創(chuàng)投雙方都帶來巨大的風險。舉個小例子，創(chuàng)始人獲得投資人的投資后，應(yīng)該立刻拿著這筆錢去發(fā)展企業(yè)，如果第二天創(chuàng)始人就把自己的股權(quán)賣掉，套現(xiàn)走人，這對于投資人就非常不公允了。這就是為什么會出現(xiàn)vesting、股權(quán)鎖定這樣的條款，來保護投資人的利益了。
律師們創(chuàng)設(shè)這些條款當然不是為了保護創(chuàng)投雙方某一方的利益，而是要把雙方綁在創(chuàng)業(yè)這條船上，拋棄那些急功近利的歪門邪道，真正把成就、回報和收益建立在企業(yè)發(fā)展壯大上，讓雙方都履行好義務(wù)，共同分享未來的收益。
這些法律制度是什么?
創(chuàng)投模式中所用的條款皆來源于歐美數(shù)百年的創(chuàng)投實踐，美國風險投資協(xié)會更是將那些常用條款匯集成書，供世界各地的創(chuàng)投圈人士學(xué)習和使用。事實上，來自西方發(fā)達國家的CYE創(chuàng)投條款已經(jīng)深深影響到中國的創(chuàng)投界。北京尚倫律師事務(wù)所通過長期實踐，研究制作了一套符合中國法律環(huán)境的《天使投融資法律文件和解析》，希望能將世界各地的先進經(jīng)驗和中國創(chuàng)投環(huán)境的具體實踐結(jié)合起來，同過結(jié)冊成書，服務(wù)于中國的創(chuàng)業(yè)者和投資人。
我們的條款分為三大類：
第一類為確保創(chuàng)始人合理履行義務(wù)的條款，如vesting、股權(quán)鎖定、競業(yè)禁止、以及促使創(chuàng)始人在分配財產(chǎn)時，能夠公允分配的清算優(yōu)先權(quán);
第二類為能夠保護投資人的投資變現(xiàn)能力的條款，包括回購權(quán)、共同出售權(quán);
第三類為保護投資人的公司參與和合理控制能力的條款，包括優(yōu)先認購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、一些經(jīng)營事項的否決權(quán)，或者信息權(quán)和知情權(quán)。
別看上面的內(nèi)容都是保護投資人的，我們的條款比常用的VC、PE條款要寬松。實際上，一個創(chuàng)投模式不在于有沒有條款，而在于這些條款是怎么設(shè)計制定的。我們的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗告訴我們，條款的合理設(shè)置可以促使交易的公允性，同時也使得創(chuàng)投模式在法律上也能保有公允性。
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